Согласно п. 4 ст. 112 НК РФ право учитывать и применять как смягчающие, так и отягчающие ответственность обстоятельства предоставлено суду и налоговому органу, рассматривающим дело. Так, на основании п. 5 ст.101 НК РФ, п. 7 ст. 101.4 НК РФ в ходе рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.




В постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.01.10 г. № А33-8149/2009 указано, что на основании п.п. 3 п. 1, п. 4 ст. 112 НК РФ обязанность применения смягчающих обстоятельств лежит не только на налоговой инспекции, но и на вышестоящем налоговом управлении, рассматривающем апелляционную жалобу налогоплательщика. Причем действующее законодательство не ограничивает право суда на применение смягчающих ответственность положений НК РФ даже в тех случаях, если те же (или иные) смягчающие обстоятельства уже были учтены налоговым органом при вынесении решения о привлечении к ответственности.
В качестве примера можно привести постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.03.09 г. № А19-11651/08-33-Ф02-1008/09, в котором суд признал обоснованным снижение арбитражным судом первой инстанции штрафа в 10 раз, несмотря на то что налоговый орган при принятии оспариваемых актов уже учел наличие смягчающих вину обстоятельств и снизил размер штрафных санкций в два раза. Согласно постановлению ФАС Дальневосточного округа от 10.08.09 г. № Ф03-3867/2009 рассмотрение налоговым органом обстоятельств, смягчающих ответственность, не свидетельствует об отсутствии у суда полномочий при рассмотрении дела исследовать все обстоятельства независимо от их рассмотрения налоговым органом. Президиум ВАС РФ в определении от 14.09.09 г. № ВАС-12177/09 об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ не усмотрел неправильного применения положений ст. 112 и 114 НК РФ по данному делу.